Følgende artikel hjælper dig med: Companies Act 2013 – Bestyrelsesbestemmelser og retningslinjer 2014
Den nye selskabslov i 2013 indeholder flere nye bestemmelser for bestyrelsen og fastlægger også flere nye retningslinjer. Nedenfor er nogle vigtige højdepunkter fra Companies Act 2013 for direktører og virksomheder. Det indiske bestyrelseslokale ændrer sig bestemt til det bedre med disse nye regler og anbefalinger.
1. KVINDELIG DIREKTØR I HENHOLD TIL NY SELSKABSLOV
Kategorien af virksomheder, der skal overholde kravet om at have mindst én kvindelig direktør, er som følger: * [section 149(1) of 2013 Act]
(i) Ethvert børsnoteret selskab inden for et år fra påbegyndelsen af det andet forbehold til underafsnit (1) i § 149.
(ii) Ethvert andet offentligt selskab, som har indbetalt aktiekapital på 100 crore rupees eller mere eller en omsætning på 300 crore rupees eller mere inden for tre år fra påbegyndelsen af det andet forbehold til stk. 149.
Selvom dette nye krav vil bidrage langt til at fremme kønsdiversitet, har det allerede skabt en del røre i den måde, hvorpå virksomheder vil sikre overholdelse.
2. Antal bestyrelsesposter
Loven fra 2013 øger grænsen for antallet af bestyrelsesposter, der kan besiddes af en person fra 12 til 15 [section 149(1) of the 2013 Act].
3. Én direktør skal være bosiddende i Indien
Et nyt krav med hensyn til direktører er, at mindst én direktør skal have opholdt sig i Indien i mindst 182 dage i det foregående kalenderår [section 149(3) of 2013 Act]. Dette krav ser ud til at være en afvigelse fra 2013-lovens fokus på brugen af elektroniske metoder såsom brug af videokonferencer til møder og elektronisk afstemning. Med den stigende brug af elektroniske medier bliver behovet for, at en direktør skal opholde sig i Indien i et minimum af tid, overflødigt.
4. Uafhængige direktører
Et af de væsentlige aspekter af 2013-loven er indsatsen for at inkorporere nogle af de fremtrædende krav, som SEBI har mandat i paragraf 49 i noteringsaftalen i selve 2013-loven. Med henblik herpå kræver loven af 2013, at hvert børsnoteret selskab skal have mindst en tredjedel af det samlede antal direktører som uafhængige direktører. Endvidere har centralregeringen i udkastet til regler foreskrevet minimumsantallet af uafhængige bestyrelsesmedlemmer i tilfælde af følgende klasser af offentlige virksomheder* [section 149(4) of the 2013 Act].
(i) Offentlige virksomheder med indbetalt aktiekapital på 100 crore INR eller mere; eller
(ii) Offentlige virksomheder med en omsætning på 300 crore INR eller mere
(iii) Offentlige virksomheder, som tilsammen har udestående lån eller låntagninger eller gældsbreve eller indlån, der overstiger 200 crore INR
Loven af 2013 siger også, at virksomhederne vil have en periode på et år til at sikre overholdelse af 2013-loven og de regler, der er udformet.
4.1 Modstridende krav
Mens der har været forsøg på at harmonisere kravene i SEBI, og 2013-loven blev lavet, er der flere aspekter vedrørende uafhængige direktører, hvor kravene i 2013-loven adskiller sig fra kravene i paragraf 49 i aktienoteringsaftalen. Kravene i 2013-loven og den måde, hvorpå de adskiller sig fra kravene i paragraf 49 i aktienoteringsaftalen, omfatter selve definitionen. De andre hovedforskelle er som følger:
1. Paragraf 49 kræver ikke, at bestyrelsen udøver sin dømmekraft og har en mening om, hvorvidt den uafhængige direktør er en person med integritet eller har relevant ekspertise eller erfaring. Dette krav stiller sig vanskeligt i forhold til den måde, hvorpå en persons integritet kan vurderes af bestyrelsen.
2. Paragraf 49 kræver ikke undersøgelse af uafhængigheden af pårørende til uafhængige direktører. At udvide inhabiliteten af de uafhængige direktører til at overveje de pårørendes økonomiske forhold ville udgøre unødvendige vanskeligheder for de uafhængige direktører.
3. Den uafhængige direktørs kvalifikationer er blevet specificeret senere.
4. Loven fra 2013 bringer bestyrelsens sammensætning i Indien på niveau med andre internationale kapitalmarkeder, dvs. ved at give mindst en tredjedel af bestyrelsen mandat til at være uafhængige bestyrelsesmedlemmer i tilfælde af børsnoterede selskaber. Mens SEBI-kravene er, hvor bestyrelsesformanden er en ikke-udøvende direktør, bør mindst en tredjedel af bestyrelsen bestå af uafhængige direktører, og hvor den ikke-udøvende formand er en promotor for virksomheden eller dets relateret til evt. promotor eller person, der beklæder ledelsesposter på bestyrelsesniveau eller på et niveau under bestyrelsen, skal mindst halvdelen af selskabets bestyrelse bestå af uafhængige direktører.
Forskellige overholdelseskrav med hensyn til udnævnelse af uafhængige direktører, aflønning hertil, pålagt af flere tilsynsmyndigheder, vil føre til vanskeligheder såvel som de øgede omkostninger ved overholdelse for virksomheder.
Loven af 2013 begrænser embedsperioden for en uafhængig direktør til højst to embedsperioder af fem på hinanden følgende år, med en
en fortrydelsesperiode på tre år mellem de to ansættelsesforhold. Bør i fortrydelsesperioden på tre år ikke udpeges i eller være tilknyttet virksomheden i nogen anden egenskab, hverken direkte eller indirekte [proviso to section 149(11) of 2013 Act].
Det er også relevant at bemærke, at MCA havde udgivet de frivillige retningslinjer for virksomhedsledelse i 2009, som tillod tre embedsperioder (med andre betingelser svarende til dem, der er diskuteret ovenfor) for en uafhængig direktør, mens der i henhold til paragraf 49 i aktienoteringsaftalen, en uafhængig direktør kan ikke sidde i mere end ni år i træk.
Aktieoptioner: I henhold til 2013-loven vil en uafhængig direktør ikke være berettiget til at få aktieoptioner, men kan få betaling af honorarer
og profit-linked provision underlagt grænser specificeret eller specificeret i reglerne [section 149 (9) of 2013 Act]. Dette er igen i modstrid med SEBI’s krav, hvorved begrebet medarbejder med henblik på tildeling af aktieoptioner også omfatter uafhængige direktører.
4.2 DATABANK AF UAFHÆNGIGE DIREKTORER
Loven fra 2013 gør udnævnelsesprocessen for de uafhængige direktører uafhængig af virksomhedens ledelse ved at udgøre et panel eller en databank, der skal vedligeholdes af MCA, hvoraf virksomheder kan vælge deres uafhængige direktører. Forslaget har sin oprindelse i rapporten fra den 21. Stående Komité for finanser, hvori det blev erkendt, at udarbejdelse af en databank af uafhængige direktører ville overlades til et tilsynsorgan, der kan bestå af repræsentanter for MCA, SEBI, Reserve Bank of India, professionelle institutioner, handels- og industrikamre mv [section 150 of 2013 Act].
En ulempe ved at konstituere et panel af uafhængige direktører er, at det kan afskrække folk fra at registrere sig i panelet og i den forstand begrænse de muligheder, en virksomhed har til at udpege uafhængige direktører.
4.3 Kode for en uafhængig direktør
Loven fra 2013 inkluderer skema IV ‘Kode for uafhængige direktører’ (kodeks), som i store træk foreskriver følgende for uafhængige direktører:
• Professionel adfærd
• Rolle og funktioner
• Arbejdsopgaver
• Ansættelsesmåde
• Genudnævnelse
• Fratræden eller fjernelse
• Afholdelse af separate møder
• Evalueringsmekanisme
Koden ser ud til at være obligatorisk, hvilket ville føre til nogle af følgende bekymringer:
• Kodekset siger, at en uafhængig direktør skal opretholde etiske standarder for integritet og redelighed, men hvad der ville udgøre etisk adfærd er ikke defineret og er åbent for fortolkning.
• Kodekset giver ikke nogen erkendelse af behovet for uddannelse af de uafhængige direktører.
• Kodekset henviser til bestyrelsens udnævnelse af uafhængige direktører efter at have vurderet visse egenskaber. Den bekymring, der forbliver ubehandlet, er den måde, hvorpå virksomheder skal foretage en vurdering af en uafhængig direktørs egenskaber som specificeret under “udnævnelsesmåde” i koden fra den databank, der vedligeholdes af MCA.
4.4 Uafhængige direktørers ansvar
Loven fra 2013 gør et forsøg på at skelne mellem en uafhængig direktørs og den ikke-udøvende direktørs ansvar fra resten af bestyrelsen og har derfor indsat en bestemmelse om at give immunitet mod enhver civil eller strafferetlig sag mod de uafhængige direktører. Hensigten og bestræbelserne på at begrænse uafhængige direktørers ansvar fremgår af paragraf 149(12) i 2013-loven, som blandt andet bestemmer, at ansvaret for uafhængige direktører vil være som under:
“Kun med hensyn til sådanne undladelses- eller begåelseshandlinger fra et selskabs side, som var sket med hans viden, som kunne tilskrives gennem bestyrelsesprocesser, med hans samtykke eller medindflydelse, eller hvor han ikke havde handlet omhyggeligt.”
Afsnittet søger at give immunitet mod civile eller strafferetlige søgsmål mod uafhængige direktører i visse tilfælde. I overensstemmelse med kravet i § 166, stk. 2, i 2013-loven skal hele bestyrelsen endvidere handle i god tro for at fremme selskabets formål til gavn for dets medlemmer som helhed i virksomhedens, dens ansattes, aktionærernes, samfundets interesse og for beskyttelsen af miljøet. I kraft af dette afsnit går uafhængige direktørers pligt faktisk ud over dens normale definition og er ikke begrænset til kun administrerende direktører.
Det er tydeligt, at uafhængige direktører har ringe eller intet forsvar, og deres forpligtelser er fortsat et diskutabelt emne, da de stadig vil blive behandlet på lige fod med de andre direktører ved at holde dem ansvarlige for beslutninger, der træffes gennem bestyrelsesprocesser.
5. Ansættelse af yderligere direktør
Det er relevant at bemærke, at for at modvirke uhensigtsmæssig praksis, hedder det i loven af 2013, at enhver person, der undlader at blive valgt som direktør på generalforsamlingen, ikke længere kan udpeges som ekstra direktør af bestyrelsen [section 161 of 2013 Act].
6. Yderligere overholdelseskrav for private virksomheder
Der er visse øgede overholdelseskrav pålagt for private virksomheder, som indtil nu kun var pålagt offentlige virksomheder og private virksomheder, der er datterselskaber af offentlige virksomheder. Disse omfatter følgende:
1. Udnævnelse af direktør skal stemmes individuelt
2. Mulighed for at anvende princippet om forholdstalsvalg ved udnævnelse af bestyrelsesmedlemmer
3. Udelukkelse på grund af manglende overholdelse af § 274, stk. 1) (g), nu udvidet til udnævnelse eller genudnævnelse som direktør i et anpartsselskab.
Meetinger bestyrelsen og dens beføjelser
Der har været betydelige fremskridt af MCA i den seneste tid med hensyn til at give kendskab til brugen af elektroniske medier i virksomhedernes daglige drift. Loven fra 2013 tager dette videre ved at tillade brugen af elektronisk mode til at sende indkaldelse til møder [section 173(3) of 2013 Act]vedtagelse af en resolution ved rundsendelse [section 175 of 2013 Act] og andre områder. Nogle af de andre væsentlige ændringer i forhold til bestyrelsen og dens funktion omfatter:
1. Revisionsudvalg
Kravene vedrørende revisionsudvalg blev først indført ved selskabsloven (ændrings)loven, 2000. Revisionsudvalg er en foranstaltning til at sikre selvdisciplin, nedsat med det formål at styrke og føre tilsyn med ledelsen i offentlige virksomheder
og at sikre, at bestyrelsen varetager deres funktioner effektivt. Loven fra 2013 anerkender vigtigheden af et revisionsudvalg og tildeler det yderligere roller og ansvar [section 177 of the 2013 Act].
Det forhold, at 2013-loven ikke er helt i harmoni med kravene i paragraf 49 i aktienoteringsaftalen, kan dog ikke ignoreres. Mens de fleste af kravene, herunder etableringen af en “vagtmekanisme” for direktører og medarbejdere til at rapportere reelle bekymringer, som svarer til kravene i paragraf 49 i aktienoteringsaftalen, er blevet indarbejdet i 2013-loven, er forskellene som følger :
1. I henhold til 2013-loven bør revisionsudvalget have et flertal af uafhængige bestyrelsesmedlemmer.
2. Formanden for revisionsudvalget behøver ikke at være en uafhængig direktør.
3. Et flertal af medlemmerne af revisionsudvalget bør være økonomisk orienterede, dvs. have evnen til at læse og forstå årsregnskabet.
4. Enhver børsnoteret virksomhed og følgende klasse(r) af virksomheder som foreskrevet i udkastet til regler bør etablere en vagtmekanisme for direktører og ansatte til at rapportere ægte bekymringer såsom:*
en. Virksomheder, der modtager indskud fra offentligheden.
b. Virksomheder, der har lånt penge fra banker og offentlige finansielle institutioner for mere end halvtreds crore rupees
2. Nominerings- og vederlagsudvalg og interessentudvalg
Loven fra 2013 indeholder denne nye paragraf, der kræver, at alle børsnoterede selskaber og følgende kategorier af selskaber skal konstituere nominerings- og aflønningsudvalget som foreskrevet i udkastet til regler:*
(A) Hvert børsnoteret selskab
(B) Enhver anden offentlig virksomhed, der har en indbetalt kapital på 100 crore INR eller mere, eller som tilsammen har udestående lån eller låntagninger eller gældsbreve eller indskud på over 200 crore INR.
Nominerings- og vederlagsudvalget er forpligtet til at formulere og anbefale bestyrelsen selskabets politikker vedrørende aflønning af direktører, nøgleledelsespersonale og andre medarbejdere, kriterier for fastlæggelse af kvalifikationer, positive egenskaber og uafhængighed af en direktør [section 178(1) of 2013 Act].
En bestyrelse i et selskab, der har mere end 1000 aktionærer, gældsbrevsejere, indlånsejere og andre værdipapirer på et hvilket som helst tidspunkt i løbet af et regnskabsår, er forpligtet til at konstituere et interessentudvalg [section 178(5) of 2013
Act].
3. Bidrag til velgørende fonde og politiske partier
I henhold til 2013-loven foreslås det, at beføjelsen til at yde bidrag til “bona fide” velgørende og andre fonde skal være tilgængelig for bestyrelsen med visse grænser [section 181 of 2013 Act]. I henhold til det eksisterende krav i § 293 i 1956-loven kunne en sådan beføjelse kun udøves på generalforsamlingen i tilfælde af offentlige selskaber og datterselskaber af offentlige selskaber i henhold til 1956-loven.
Endvidere foreslås grænserne for bidrag til politiske partier hævet til 7,5 % af det gennemsnitlige nettooverskud i de tre umiddelbart forudgående regnskabsår [section 182 of 2013 Act] fra den eksisterende grænse på 5 % i henhold til 1956-loven.
4. Oplysning om interesse fra direktør
Loven af 2013 foreskriver lignende krav med hensyn til direktørens offentliggørelse af interesser som indeholdt i det eksisterende afsnit
299 i 1956-loven. Den eneste ændring, der kunne identificeres, er, hvor en kontrakt eller ordning indgået af selskabet uden offentliggørelse af interesse fra direktøren eller med deltagelse af en direktør, der er berørt eller interesseret på nogen måde, direkte eller indirekte, i kontrakten eller arrangementet. kan annulleres efter selskabets valg [section 184 of 2013 Act].
5. Lån og investeringer foretaget af en virksomhed
Loven fra 2013 siger, at virksomheder kun kan foretage investeringer gennem to lag af investeringsselskaber, der er underlagt undtagelser, som omfatter et selskab, der er stiftet uden for Indien [section 186 of 2013 Act]. Der er ingen sådanne begrænsninger, der i øjeblikket er pålagt i henhold til 1956-loven.
Ydermere er den dispensation, der er tilgængelig fra bestemmelserne i paragraf 372A i 1956-loven til private virksomheder såvel som lån eller investeringer givet eller foretaget af et holdingselskab til dets datterselskab, ikke længere tilgængelig i henhold til 2013-loven.
6. Transaktioner med nærtstående parter
De fleste af bestemmelserne under § 188 i 2013-loven svarer ret meget til kravene i §§ 297 og 314 i 1956-loven. Nogle af de vigtigste ændringer, der er forudset i 2013-loven omfatter følgende:
1. Behovet for statslig godkendelse er gjort op med.
2. Loven fra 2013 har udvidet rækkevidden af transaktioner såsom leasing af ejendom af enhver art, udnævnelse af enhver agent til køb og salg af varer, materialer, tjenester eller ejendom.
3. Kontanter til den gældende markedspris er nu erstattet med ‘armslængdetransaktion’, som er defineret i afsnittet.
4. Transaktioner indgået med nærtstående parter skal nu indgå i bestyrelsens beretning sammen med begrundelse for indgåelse af sådanne kontrakter og arrangementer.
5. Straf for overtrædelse af bestemmelserne i § 297 var omfattet af almindelige bestemmelser i 1956-loven. Dette er dog nu specifikt dækket i selve afsnittet, som nu omfatter fængselsstraf.
6. Statsforvaltningen kan fastsætte yderligere betingelser.
UdnævnetMændt og vederlag of ledende personale
Loven af 2013 medfører væsentlige ændringer i det eksisterende krav i 1956-loven med hensyn til udnævnelse og aflønning af ledende medarbejdere. En af de største ændringer, der kunne identificeres, er med hensyn til anvendeligheden af disse bestemmelser. Bestemmelserne om ansættelse af administrerende direktør, fuldtidsdirektør eller leder er ikke længere begrænset til de offentlige selskaber og de private selskaber, der er datterselskaber af offentlige selskaber og nu gælder for alle selskaber. Det samlede loft for udbetaling af ledelsesvederlag fra en offentlig virksomhed forbliver på 11 % af overskuddet for regnskabsåret opgjort på den måde, der er fastsat i 2013-loven.
1. Ansættelse af administrerende direktør, fuldtidsdirektør eller leder [section 196 of 2013 Act].
1. Genansættelse af en ledende person kan ikke ske tidligere end et år før udløbet af mandatperioden i stedet for 2 år efter den gældende bestemmelse i § 317 i 1956-loven, dog den periode, for hvilken ledende personale kan være udnævnt forbliver som fem år.
2. Berettigelseskriterierne for aldersgrænsen er blevet revideret til 21 år i forhold til det eksisterende krav på 25 år. Desuden 2013
Lov løfter den øvre grænse for aldersgrænsen, og dermed kan en person over 70 år udpeges som nøgleledelsespersonale ved vedtagelse af en særlig beslutning.
3. Bestemmelser vedrørende udnævnelse af det ledende personale er angivet i § 196 og bilag V til 2013-loven.
2. Samlet maksimalt ledervederlag og ledelsesvederlag ved fravær el i endequacy of overskud [section 197 of the 2013 Act].
1. I modsætning til det eksisterende krav i § 198 i loven af 1956, som specifikt bestemmer, at bestemmelserne om ledelsesvederlag skal finde anvendelse på både offentlige virksomheder og private virksomheder, der er datterselskaber af offentlige virksomheder; det
2013-loven fastslår, at sådanne bestemmelser kun vil gælde for aktieselskaber.
2. Børsnoterede selskaber har fået mandat til i deres bestyrelsesberetning at oplyse forholdet mellem hver direktørs vederlag og medianmedarbejderens vederlag og sådanne andre detaljer, som er ret omfattende som foreslået i udkastet til regler*.
3. Den eksisterende lov af 1956 i henhold til § 309 bestemmer, at en administrerende direktør eller en heltidsdirektør i et datterselskab, som modtager provision fra holdingselskabet, ikke kan modtage nogen provision eller vederlag fra datterselskabet. Den nævnte begrænsning er blevet fjernet ved 2013-loven, dog skal en sådan kvittering oplyses i bestyrelsens beretning [section 197(14) of
2013 Act].
4. Bestemmelserne i eksisterende skema XIII i 1956-loven er blevet indarbejdet i skema V i 2013-loven, og kravene er struktureret omkring de samme regler med reviderede aflønningsgrænser og visse yderligere krav, f.eks. bør det ledende personale ikke er blevet dømt for en lovovertrædelse i henhold til loven om forebyggelse af hvidvaskning af penge, 2002.
5. Loven af 2013 har liberaliseret de administrative procedurer ved at lempe kravet om opnåelse af statens godkendelse, forudsat at selskabet opfylder visse krav, herunder at søge godkendelse i form af særlig beslutning om udbetaling af ledelsesvederlag. Lignende lempelsesnormer som forudset i 2013-loven var blevet indarbejdet i skema XIII i 1956-loven i kraft af de nylige cirkulærer udstedt af MCA.
6. Definitionen af vederlag har undergået enkelte ændringer i 2013-loven. Loven af 2013 i afsnit 2(78) definerer vederlag som enhver penge eller tilsvarende, der gives eller videregives til enhver person for ydelser leveret af ham og omfatter ydelser som defineret i indkomstskatteloven, 1961. Det således definerede vederlag omfatter godtgørelse af eventuelle direkte skatter til ledende medarbejdere. Loven af 1956 definerede vederlag i henhold til sektion 198 som en forklaring og gav mulighed for de visse specifikke inklusion, der ville blive fortolket som vederlag. Paragraf 200 i 1956-loven forbød specifikt skattefrie betalinger. Loven fra 2013 har indirekte indarbejdet samme krav ved at præcisere, at begrebet vederlag omfatter enhver godtgørelse af direkte skatter.
7. Loven af 2013 præciserer, at præmie betalt af et selskab for enhver forsikring, som et selskab har tegnet på vegne af dets administrerende direktør, heltidsdirektør, leder, administrerende direktør, finansdirektør eller selskabssekretær for at holde nogen af dem skadesløs mod evt. ansvar i forbindelse med uagtsomhed, misligholdelse, misligholdelse, pligtbrud eller tillidsbrud, som de måtte være skyldige i i forhold til virksomheden, vil ikke blive behandlet som en del af vederlaget, bortset fra de tilfælde, hvor personen er bevist skyldig. De ovenfor citerede bestemmelser svarer til de eksisterende bestemmelser i § 201 i 1956-loven.
3. Beregning af overskud [section 198 of the 2013 Act]
Loven af 2013 angiver detaljeret de godtgørelser og fradrag, som en virksomhed skal medtage ved beregning af overskuddet med henblik på fastsættelse af ledelsesvederlaget. For at illustrere det hedder det i loven af 2013, at der under beregningen af dets overskud ikke skal gives kredit for ændringer i den regnskabsmæssige værdi af et aktiv eller af en forpligtelse indregnet i egenkapitalreserver, herunder overskud i resultatopgørelsen ved måling af aktivet eller forpligtelse til dagsværdi.
4. Inddrivelse af vederlag i visse tilfælde [section 199 of the 2013 Act]
2013-loven indeholder strenge bestemmelser i tilfælde af, at virksomheden er forpligtet til at ændre sit regnskab som følge af svig eller manglende overholdelse af ethvert krav i henhold til 2013-loven og reglerne fastsat i henhold hertil. I modsætning til det eksisterende krav i paragraf 309 i 1956-loven, som kun henviser til, at overskydende vederlag udbetalt til ledende personale ikke kan fraviges undtagen med forudgående godkendelse fra centralregeringen, bevæger 2013-loven et skridt fremad og gør det muligt for virksomheden at inddrive det overskydende vederlag (inklusive aktieoptioner) fra enhver tidligere eller nuværende administrerende direktør eller fuldtidsdirektør eller leder eller administrerende direktør, som i den periode, hvor årsregnskabet er blevet tilpasset, har handlet i en sådan egenskab.
5. Ansættelse af ledende medarbejdere [section 203]
Loven fra 2013 giver mulighed for obligatorisk udnævnelse af følgende heltidsnøgleledere for hvert børsnoteret selskab og hvert andet selskab med en indbetalt aktiekapital på fem crore INR eller mere*:
(I) Administrerende direktør eller administrerende direktør eller leder og i deres fravær en fuldtidsdirektør.
(ii) Selskabssekretær.
(iii) Chief financial officer Ydermere siger 2013-loven også, at en person ikke kan udpeges eller genudnævnes som formand for selskabet, såvel som.
selskabets administrerende direktør eller administrerende direktør på samme tid, medmindre andet er fastsat i vedtægterne for et sådant selskab, eller hvor selskabet ikke har flere aktiviteter.
